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《民法典》實施后,擔保人無法行使追償權(quán)的6大法律風險
來源:法商之家/作者:齊精智律師/ 日期:2021-07-03

擔保人在承擔主債務責任后,有權(quán)向主債務人或者其他連帶共同擔保人追償。齊精智律師提示在債務人所有財產(chǎn)不足以清償全部債務時,只有在全部清償債權(quán)人之后,保證人才能對主債務人行使追償權(quán)。


本文不惴淺陋,分析如下:


一、 擔保人承擔擔保責任后,向和解協(xié)議或者重整計劃執(zhí)行完畢的債務人追償?shù)?,人民法院不予支持?br/>
在破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解程序中,根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第94條、第106條的規(guī)定,按照重整計劃或者和解協(xié)議減免的債務,自重整計劃或者和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起,債務人不再承擔清償責任。也就是說,對應的債務人的該部分債務將實際獲得免責。對于擔保人而言,其就債權(quán)人剩余債權(quán)承擔擔保責任,如果扔向重整后或者和解后的債務人追償,則意味著實質(zhì)上源于同一債務的普通債權(quán),在債務人處獲得了兩次清償,導致該筆債權(quán)的清償率高于其他同類債權(quán)的情形。

二、 在債務人所有財產(chǎn)不足以清償全部債務時,只有在全部清償債權(quán)人之后,保證人才能對主債務人行使追償權(quán)。

根據(jù)《民法典》第700條關(guān)于保證人行使追償權(quán)不得損害債權(quán)人利益的規(guī)定,本條第2款明確要求保證人不得就清償部分代替?zhèn)鶛?quán)人在破產(chǎn)程序中受償。

根據(jù)保證原理,保證人是代債務人清償債務,因此,在債務人所有財產(chǎn)不足以清償全部債權(quán)時,債務人應當先履行主債務,而不能向擔保人支付,否則就會損害債權(quán)人的利益,因為主債務人和保證人對于債權(quán)人而言,都是債務人。只有在滿足了債權(quán)人的債權(quán)的情況下,保證人才能對主債務人行使追償權(quán)。

    三、債權(quán)人知道或者應當知道債務人破產(chǎn),即未申報債權(quán)也未通知擔保人,導致?lián)H瞬荒茴A先行使追償權(quán)。

為避免擔保人于承擔責任后不能實現(xiàn)追償權(quán),《企業(yè)破產(chǎn)法》第51條第2款特別規(guī)定了保證人的追償權(quán)預先行使制度,使得保證人在法院受理債務人破產(chǎn)申請后,雖未清償保證債務前即可就自己將要承擔的保證責任向主債務人求償。

同時根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第51條的規(guī)定,保證人申報債權(quán)行使預先追償權(quán),以債權(quán)人不申報為前提。

四、連帶共同保證人之間追償權(quán)的行使,應以主債權(quán)清償完畢為前提!


裁判要旨:在主債務尚未清償完畢的情況下,各保證人實際可能承擔的擔保債務數(shù)額尚不確定,各保證人分擔保證責任份額的決算條件尚不具備,容易因之后新的保證代償事實的發(fā)生,影響既判的穩(wěn)定性或造成循環(huán)訴訟,且其他保證人即使尚有清償能力,亦應先用于清償主債務而非追償債權(quán),故連帶共同保證人之間的追償權(quán)一般應在主債務清償完畢后行使,除非債權(quán)人放棄剩余債權(quán),否則應認定連帶共同保證人之間的追償條件尚不具備,宜裁定駁回起訴。案件來源:(2017)浙03民終2492號。


五、連帶共同保證中,債權(quán)人未在保證期間內(nèi)向部分保證人行使權(quán)利,導致其他保證人在承擔保證責任后喪失追償權(quán)。


在保證人之間能夠相互追償?shù)那闆r下,保證人之間法律關(guān)系屬于連帶債務關(guān)系,債權(quán)人未在保證期間內(nèi)依法向部分保證人行使權(quán)利,而其他保證人在承擔保證責任后向保證期間已經(jīng)屆滿的保證人追償時,依據(jù)《民法典》第519條第2款的規(guī)定,保證期間已經(jīng)屆滿的保證人對債權(quán)人的抗辯,可以向行使追償權(quán)的保證人主張,導致已經(jīng)承擔了保證責任的保證人的追產(chǎn)權(quán)不能實現(xiàn)。


六、非連帶共同保證人之間不存在追償權(quán)。


最高人民法院關(guān)于適用 《中華人民共和國民法典》有關(guān)擔保制度的解釋第十三條:同一債務有兩個以上第三人提供擔保,擔保人之間約定相互追償及分擔份額,承擔了擔保責任的擔保人請求其他擔保人按照約定分擔份額的,人民法院應予支持;擔保人之間約定承擔連帶共同擔保,或者約定相互追償?shù)俏醇s定分擔份額的,各擔保人按照比例分擔向債務人不能追償?shù)牟糠帧?br/>
同一債務有兩個以上第三人提供擔保,擔保人之間未對相互追償作出約定且未約定承擔連帶共同擔保,但是各擔保人在同一份合同書上簽字、蓋章或者按指印,承擔了擔保責任的擔保人請求其他擔保人按照比例分擔向債務人不能追償部分的,人民法院應予支持。

除前兩款規(guī)定的情形外,承擔了擔保責任的擔保人請求其他擔保人分擔向債務人不能追償部分的,人民法院不予支持。






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